寰宇法務／TDR-華人企業籌資新管道

第一上市vs.第二上市

外國公司申請來台上市有兩種方式，第一種係針對股票尚未在任何證券集中交易市場上市的公司，可以申請以原股來台上市，此一方式稱為第一上市；另一種係針對股票已在主要證券集中交易市場上市的公司，可以發行台灣存託憑證的方式申請在台上市，此一方式稱為第二上市。

上述二種方式在適用上有一盲點，即若外國上市公司不是以原股上市，而是以存託憑證（Depositary Receipts）方式掛牌，那麼此類公司來台上市應採第一上市或第二上市的方式？目前台灣主管當局對此一問題，似乎採較彈性的態度，即該公司可選擇第一上市，也可以採用第二上市。如採用第一上市，也可豁免六個月的輔導期或興櫃市場交易的規定。

什麼是存託憑證

什麼是存託憑證？從中文的字義可能較不容易意會，但從英文的字面即可猜個八九不離十。簡言之，就是投資人把股票存放在存託機構，再由存託機構開立收據給投資人，證明有多少股票存放在存託機構。

換一種說法，存託憑證是衍生自普通股的一種權益有價證券（Equity Securities），其表彰的權利與普通股基本上相同，只不過股東權的行使須透過存託機構為之。存託憑證係與普通股脫離而成為可單獨交易的另一種有價證券，故雖其價格與普通股仍維持連動的關係，但也有價差，故產生套利空間。

純陸資公司可否發行TDR

顧名思義，美國存託憑證（American Depositary Receipts, ADR）是在美國發行的存託憑證。相同的概念，在美國以外發行的就叫做全球存託憑證（Global Depositary Receipts, GDR），而在台灣發行的就叫做台灣存託憑證（Taiwan Depositary Receipts, TDR）。目前在大陸設立登記的公司還不可以發行台灣存託憑證，但海外第三地公司來台發行存託憑證並無陸資限制，也就是理論上純陸資也可以透過其於第三地設立的公司發行TDR，但目前主管機關對於純陸資企業發行TDR在審核上似乎仍採較審慎的態度。發行TDR所募資金可全數用於投資大陸，但如用於投資台灣，就構成陸資投資台灣的問題，須事先向台灣經濟部投資審議委員會申請許可。就另一方面言，台灣投資人認購陸資企業或大陸台商發行的TDR，如兌回原股時，也可能涉及大陸投資問題。

須符合上市地法令

發行存託憑證可以由公司發行新股方式，也可以由大股東出售老股進行。因為其股票已在第三地上市，故還需注意是否符合上市地的相關規定。以香港上市公司為例，其發行新股在股東會通過的一般授權（General Mandate）範圍內（一般為已發行股份的20%），可由董事會決議發行，不須再召集股東會。但公司如有購回庫藏股的情形，於30日內不得發行新股或為擬發行新股的公告。又發行新股本身不須經香港聯交所核准，但新股在聯交所掛牌上市則須取得其許可。

對於中小型的華人上市企業，如有增資需求，但又在NASDAQ 或其他交易市場遭遇募資困難者，不妨思考一下發行台灣存託憑證的可能性。

（作者是眾達國際法律事務所顧問。本文僅為作者個人意見，不代表事務所立場。）

【2009/11/02 經濟日報】