公司治理／重大資產交易-董事應嚴審

近日部分上市櫃公司涉嫌掏空公司資產或背信案，均涉及公司重大資產取得或處分交易，包括不動產、其他固定資產、有價證券及無形資產等。依相關法令及公司章程，這些交易均需依照「公開發行公司取得或處分資產處理準則」，且經過董事會通過。

因此涉及取得或處分資產處理程序是否落實？董事會是否確實審查？獨立董事是否扮演監督制衡角色？

取得或處分資產處理程序之落實

各公司處理程序均參考「處理準則」規範訂定，大同小異，重點在於是否落實，關鍵在價格合理性。常見之不法交易是由大股東或人頭公司低價買進，再高價轉賣給公司。

依規定，有價證券應先取具標的公司最近經會計師查核或核閱之財務報表，作為評估交易價格參考，另各種重大交易金額達公司資本額20%或3億元以上，應先取得專業估價者出具之估價報告。交易金額達10億元以上者，應請二家以上之專業估價者估價，若估價結果與交易金額差距20%以上或二家估價結果差距達交易金額10%以上，應洽會計師對差異原因及交易價格之允當性表示具體意見。會計師通常會要求公司先找證券分析師及估價師，就有價證券及無形資產之價格合理性先予評估。

董事會是否落實審查？

董事會應審查是否符合規定程序是基本要求，但更重要的是實質審查，尤其重大交易宜請鑑價公司、證券分析專家、會計師等列席報告及接受董事提問。國內估價業者良莠不齊，董事對於鑑價公司及證券分析師等之專業資格、實務經驗、公司信譽等均應先予瞭解評估；估價採用方法是否正確，引用之參考資料是否具可比較性等需深入瞭解。

一般常見缺失為雙方價格都談得差不多，鑑價公司、證券分析師及會計師只是在開董事會前被找來背書而已。如果交易雙方均非關係人，交易價格與市場行情相當，則不會有太大問題。反之，則可能涉及掏空等不法交易。

尤其交易對象若非知名企業，而是投資公司、海外租稅天堂公司（如BVI等），應評估交易對象之主要股東、董事等，以確認是否為實質關係人；甚至應瞭解該公司成立年限、資本額、營業項目等，以評估該公司之規模、業務等是否與大額資產交易相當，或是看起來明顯不相當就像個人頭公司或過水公司等。

嚴審關係人交易

若交易對象為關係人，董事會審查應格外嚴格，確保處理準則之規定均已執行。判斷交易對象是否為關係人時，除注意法律形式外，並應考慮實質關係。董事會在決議時，應考量有無董事應利益迴避不應參與表決；更應確認是否可能圖利大股東或少數人，致損及股東權益；董事們應隨時思考是否已忠實執行並盡善良管理人之注意義務，如有異議務必勇敢提出，並有記錄或書面聲明可以佐證。否則若董事會決議違反規定致公司受損害，參與決議之董事可能涉及對於公司負賠償之責。

證交法第14條之3及14條之5更賦予獨立董事及審計委員會應扮演監督制衡力量，對於重大資產交易及涉及董事或監察人自身利害關係事項，若設有審計委員會者，則需審計委員會全體成員二分之一以上同意。另獨立董事若有反對或保留意見，應於董事會議事錄載明。

還有，司法單位應該加速案件審理，儘快將涉案之公司負責人、配合之估價師繩之以法，從重量刑，並且公諸於世，俾利產生嚇阻效果。

（作者是公司治理協會常務理事、勤業眾信會計師事務所副董事長）
【2009/10/07 經濟日報】